修改后的《婚姻法》第46條規(guī)定：“因重婚、有配偶者與他人同居、家庭暴力、遺棄虐待而導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求賠償。”這一規(guī)定，實質(zhì)上表明我國婚姻法確立起了離婚過錯損害賠償制度。離婚過錯賠償制度源于夫妻一方對他方配偶權(quán)的侵害而產(chǎn)生的權(quán)利救濟(jì)，由于我國在婚姻法中沒有將配偶權(quán)相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行完整地表述，僅在法規(guī)中零星地提及了夫妻忠實義務(wù)、住所決定權(quán)、相互撫助權(quán)、共同生育權(quán)等配偶權(quán)的有關(guān)內(nèi)容，作為對“夫妻互負(fù)忠實義務(wù)”這一宣言性條款的補(bǔ)充，離婚過錯賠償制度被寫入了新婚姻法。過錯損害賠償制度，使有過錯一方受到經(jīng)濟(jì)上的制裁，使無過錯方得到物質(zhì)賠償和精神撫慰，有利于維護(hù)無過錯方的權(quán)益，對他人也起到了警示和預(yù)防作用，使行為人預(yù)見自己的過錯行為將產(chǎn)生不利的后果，從而維護(hù)婚姻家庭的穩(wěn)定。

　　但是該制度在司法實踐中的適用卻不盡人意，還存在著一些不易解決的問題：一是無過錯方舉證難;二是規(guī)定的離婚損害賠償?shù)倪^錯范圍太窄;三是只規(guī)定了只有無過錯方才有權(quán)利提出損害賠償。在婚姻生活中過錯的有無都是相對而言的，如果夫妻一方有規(guī)定的過錯情形，另一方也有嚴(yán)重傷害夫妻感情的行為，如賣淫或嫖娼，卻可以提出請求過錯賠償，這樣就很不公平了，配偶他方也會不服。如果一項法律制度的制定和建立在實施過程中不能達(dá)到其所要求的公平和正義，就必須修正和改進(jìn)。離婚過錯損害賠償制度在實踐中不能充分實現(xiàn)其填補(bǔ)損害、撫慰受害方和制裁過錯方的作用，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下方面加以改善：

　　1、離婚損害賠償?shù)呐e證責(zé)任

　　在離婚損害賠償制度中，單純地適用過錯責(zé)任原則，要求提出損害請求者承擔(dān)舉證責(zé)任，在婚姻家庭領(lǐng)域存在相當(dāng)?shù)碾y度。過錯責(zé)任采用的是“誰主張誰舉證”的原則。過錯推定原則中，采取的是舉證責(zé)任的倒置，要求承擔(dān)責(zé)任的人只有證明自己沒有過錯或存在法律抗辯事由時才能免責(zé)。而此時的權(quán)利主張者不需要針對自己提出的主張承擔(dān)舉證責(zé)任。最高人民法院關(guān)于《婚姻法的解釋(一)》第二條規(guī)定“有配偶者與他人同居的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義、持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。權(quán)利主張者怎樣才能證明這種關(guān)系的持續(xù)性和穩(wěn)定性呢?提供證人證言，老百姓往往受到”清官難斷家務(wù)事“等傳統(tǒng)習(xí)俗的制約而不愿作證。我國現(xiàn)行民事訴訟法沒有強(qiáng)制證人作證，更沒有規(guī)定證人不作證的法律責(zé)任。若能適時地用過錯推定，實行舉證責(zé)任倒置，類似的問題就能迎刃而解。過錯推定是從保護(hù)受害人利益考慮的，主要目的是對受害人提供救濟(jì)。因此筆者認(rèn)為作為過錯責(zé)任原則的特殊形態(tài)，過錯推定原則應(yīng)引入到婚姻家庭領(lǐng)域中的損害賠償制度中。在法理上體現(xiàn)法律傾向保護(hù)弱者的精神，由受害方主要舉證自己受到了什么實際損害，另一方適用倒置舉證，才能更顯法律的公平與正義。　　2、賦予無過錯方特別請求權(quán)

　　可以借鑒國外的相關(guān)立法經(jīng)驗，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間和離婚訴訟提起之后，賦予無過錯方特別請求權(quán)以保護(hù)其財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間賦予夫妻一方在另一方嚴(yán)重違反應(yīng)盡義務(wù)危及到家庭利益時，請求法院采取緊急措施的權(quán)利。該措施包括法院可以禁止一方配偶在未經(jīng)另一方配偶同意的情況下處分其個人財產(chǎn)或夫妻共同財產(chǎn)。受此禁令的約束，在法律規(guī)定的期限內(nèi)，受禁止的一方不但不能處分該財產(chǎn)，還負(fù)有看管該財產(chǎn)的責(zé)任。倘若過錯方私自處分了財產(chǎn)，而第三人在明知該禁令的情況下，仍收受該財產(chǎn)，則第三人就成為惡意第三人。針對此情形，法律再賦予無過錯配偶以撤銷權(quán)。無過錯配偶在一定期限內(nèi)可以請求法院撤銷該轉(zhuǎn)讓行為。同樣，法律可以規(guī)定在離婚訴訟提起后，為保護(hù)無過錯方的權(quán)利，法院可以應(yīng)無過錯方的請求采取緊急措施，如批準(zhǔn)分別居住、采取財產(chǎn)保全措施等。以此來制裁婚姻關(guān)系存續(xù)期間和離婚訴訟期間損害無過錯方財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的行為。

　　3、適當(dāng)擴(kuò)大離婚損害賠償過錯的范圍

　　婚姻法僅列舉了四項過錯行為，但婚姻關(guān)系中的過錯行為，甚至是嚴(yán)重的過錯行為遠(yuǎn)不止這些，比如說賭博、吸毒等重大過錯，建議增加一個概括性的規(guī)定：“其他導(dǎo)致離婚的重大過錯”以涵蓋所有導(dǎo)致離婚的，對無過錯一方當(dāng)事人造成嚴(yán)重傷害的行為。

　　4、實行過錯相抵原則

　　法律規(guī)定只有無過錯方才有權(quán)請求損害賠償，但在婚姻關(guān)系中沒有絕對的無過錯方。離婚損害賠償制度是對受害者的補(bǔ)償和對過錯方的一種民事責(zé)任，如果雙方對離婚均有過錯時，則根據(jù)過錯的大小，由主要過錯方承擔(dān)責(zé)任，如過錯均等時，根據(jù)民法的過錯相抵的原則，實行損害賠償相抵。這樣才能相對合理地解決離婚損害賠償糾紛中雙方均有過錯的情形，并使我國婚姻損害賠償制度更趨完善。

　　需要強(qiáng)調(diào)的是，離婚損害賠償是過錯個人承擔(dān)賠償責(zé)任，夫妻存續(xù)期間的共同財產(chǎn)是不能成為賠償財產(chǎn)來源的。應(yīng)由過錯方的個人婚前財產(chǎn)、婚姻存續(xù)期間夫妻雙方約定的其個人財產(chǎn)和共同財產(chǎn)分割后所得財產(chǎn)來進(jìn)行賠償，不足部分予以金錢給付，從而使賠償?shù)靡詫崿F(xiàn)。