成都離婚訴訟律師：沈輝

　　一、以夫妻共同經(jīng)營(yíng)形態(tài)存在的夫妻共同財(cái)產(chǎn)證據(jù)的取得。認(rèn)定這些夫妻共同財(cái)產(chǎn)的證據(jù)載體及來源有：

　　（1）購物發(fā)票。這種證據(jù)可以證明生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設(shè)備、貴重首飾、價(jià)值較大的圖書資料以及生產(chǎn)、生活資料、房屋等共同財(cái)產(chǎn)及其價(jià)值。

　　（2）有關(guān)行政機(jī)關(guān)依職權(quán)頒發(fā)的證書。房屋產(chǎn)權(quán)證、土地使用權(quán)證、農(nóng)村集體宅基地使用權(quán)證可以證明房地產(chǎn)的存在，機(jī)動(dòng)車行駛證可以證明汽車的存在，林權(quán)證書可以證明山場(chǎng)及林木的存在。如果以上證件被一方藏匿無法取得，補(bǔ)救的方法是到原來發(fā)證的相關(guān)部門復(fù)印收集申領(lǐng)證件的原始檔案材料予以證明。

　　（3）繼承與贈(zèng)與協(xié)議。這種證據(jù)可以證明繼承與受贈(zèng)的以實(shí)物形態(tài)存在的共同財(cái)產(chǎn)。

　　（4）遺囑。這種證據(jù)可以證明根據(jù)遺囑繼承所得的以實(shí)物形態(tài)存在的共同財(cái)產(chǎn)。

　　（5）家庭財(cái)產(chǎn)析產(chǎn)協(xié)議。這種證據(jù)可以證明夫妻雙方共同從家庭財(cái)產(chǎn)中分析出來的以實(shí)物形態(tài)存在的共同財(cái)產(chǎn)。

　　應(yīng)當(dāng)注意到，以上證據(jù)材料有的只能證明以實(shí)物形態(tài)存在的共同財(cái)產(chǎn)在初始時(shí)的價(jià)值，有的只能證明共同財(cái)產(chǎn)的物質(zhì)形態(tài)而不能證明其價(jià)值，有的只能證明曾經(jīng)有過的共同財(cái)產(chǎn)而不能證明目前仍然存在。因此，要解決這些問題，還需要根據(jù)訴訟的需要和法律的規(guī)定創(chuàng)造證據(jù)來彌補(bǔ)，具體做法是：（1）創(chuàng)造勘驗(yàn)筆錄這種證據(jù)以證明目前仍然存在的共同財(cái)產(chǎn)如生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設(shè)施、貴重首飾、價(jià)值較大的圖書資料以及生產(chǎn)、生活資料等財(cái)產(chǎn)的存在。（2）創(chuàng)造鑒定結(jié)論這種證據(jù)以證明生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設(shè)施、貴重首飾、價(jià)值較大的圖書資料以及生產(chǎn)、生活資料、房屋等財(cái)產(chǎn)的現(xiàn)實(shí)價(jià)值。

　　二、以有價(jià)證券形態(tài)存在的夫妻共同財(cái)產(chǎn)證據(jù)的取得。以有價(jià)證券形態(tài)存在的夫妻共同財(cái)產(chǎn)有投資有限責(zé)任公司的股權(quán)證明、購買的上市股份有限公司的股票、購買的政府債券等。認(rèn)定這些夫妻共同財(cái)產(chǎn)的證據(jù)載體及來源有：

　　（1）有限責(zé)任公司簽發(fā)的股權(quán)證明。這種證據(jù)可以證明投資企業(yè)財(cái)產(chǎn)的存在及數(shù)額。當(dāng)一方把有限責(zé)任公司簽發(fā)的股權(quán)證明藏匿而無法取得時(shí)，補(bǔ)救的方法是到工商登記機(jī)構(gòu)復(fù)印收集所投資公司的注冊(cè)登記的公司章程及股東花名冊(cè)等材料予以證明。

　　（2）上市股份有限公司發(fā)行的股票。這種證據(jù)可以證明握有的以有價(jià)證券形態(tài)存在的財(cái)產(chǎn)及可能的價(jià)值。

　　（3）政府債券。這種證據(jù)可以證明握有的以有價(jià)證券形態(tài)存在的財(cái)產(chǎn)價(jià)值。

　　有限責(zé)任公司股權(quán)證明也好，上市股份有限公司發(fā)行的股票也好，其價(jià)值瞬息萬變，所以應(yīng)當(dāng)及時(shí)通過鑒定評(píng)估其價(jià)值，以鑒定評(píng)估的價(jià)值作為財(cái)產(chǎn)分割時(shí)的現(xiàn)實(shí)價(jià)值予以認(rèn)定。

　　三、以知識(shí)產(chǎn)權(quán)形態(tài)存在的夫妻共同財(cái)產(chǎn)證據(jù)的取得。以知識(shí)產(chǎn)權(quán)的形態(tài)存在的夫妻共同財(cái)產(chǎn)有專利權(quán)商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等無形財(cái)產(chǎn)。認(rèn)定這些夫妻共同財(cái)產(chǎn)的證據(jù)載體及來源有：

　　（1）專利權(quán)證書。這種證據(jù)可以證明發(fā)明創(chuàng)造形成的無形財(cái)產(chǎn)及可能的價(jià)值。

　　（2）商標(biāo)權(quán)證書。這種證據(jù)可以證明商標(biāo)、品牌形成的無形財(cái)產(chǎn)及可能的價(jià)值。

　　以上兩種證書如果被藏匿無法取得時(shí)，補(bǔ)救的方法是到專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)辦證機(jī)構(gòu)復(fù)印收集申請(qǐng)、公布的材料予以證明。

　　（3）已發(fā)表的著作。這種證據(jù)可以證明著作的再次發(fā)表、發(fā)行可能帶來的收益。

　　（4）著作稿件及與出版商簽訂的出版發(fā)行協(xié)議。這種證據(jù)可以即將發(fā)表的著作可能帶來的收益。

　　以上證據(jù)僅能證明無形財(cái)產(chǎn)的存在，但不能證明其具體價(jià)值的絕對(duì)數(shù)，因此，也需要根據(jù)訴訟的需要和法律的規(guī)定創(chuàng)造證據(jù)來彌補(bǔ)，即創(chuàng)造鑒定結(jié)論這種證據(jù)以證明其現(xiàn)實(shí)價(jià)值。到有關(guān)部門復(fù)印收集檔案材料時(shí)，為了確保復(fù)印材料能夠作為證據(jù)使用，要注意要求檔案保管部門在復(fù)印材料上每頁蓋章證實(shí)與原件相符。

　　四、夫妻共同財(cái)產(chǎn)證據(jù)取得要注意的問題

　　離婚糾紛案件屬于民事訴訟案件，人民法院審理離婚案件適用《民事訴訟法》及其相關(guān)司法解釋規(guī)定的證據(jù)規(guī)則。當(dāng)事人及其代理人在進(jìn)行夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割訴訟時(shí)要熟練掌握這些證據(jù)規(guī)則。

　　1、要熟悉法律對(duì)舉證責(zé)任的要求。

　　《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。”《人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》）第二條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。”這就是民事訴訟中應(yīng)遵循的誰主張誰舉證原則。這個(gè)原則的實(shí)質(zhì)是沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

　　2、要熟悉法律對(duì)證據(jù)形式的要求。

　　《民事訴訟法》第六十三條規(guī)定了民事訴訟證據(jù)有七種形式：（1）書證；（2）物證；（3）視聽資料；（4）證人證言；（5）當(dāng)事人的陳述；（6）鑒定結(jié)論；（7）勘驗(yàn)筆錄。除此之外的其他材料都不能作為訴訟證據(jù)使用。根據(jù)《民事訴訟法》第六十八條、第六十九條、第七十一條、第七十二條、第七十三條的規(guī)定，提交這些法定證據(jù)時(shí)，要注意：

　　（1）書證應(yīng)當(dāng)提交原件，物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。提交外文書證，必須附有中文譯本。提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本時(shí)要有其他證據(jù)予以補(bǔ)強(qiáng)。

　　（2）視聽資料要有其他證據(jù)予以補(bǔ)強(qiáng)。

　　（3）證人所作證言要當(dāng)庭陳述，證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，才可以提交書面證言。不能正確表達(dá)意志的人，不能作證。同時(shí)，證人證言要有其他證據(jù)予以補(bǔ)強(qiáng)。

　　（4）鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)是書面的，并且鑒定部門和鑒定人應(yīng)當(dāng)在鑒定書上簽名或者蓋章。鑒定人鑒定的，應(yīng)當(dāng)由鑒定人所在單位加蓋印章，證明鑒定人身份。

　　（5）勘驗(yàn)筆錄必須由人民法院工作人員制作。勘驗(yàn)過程中要邀請(qǐng)當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織或者當(dāng)事人所在單位派人參加。當(dāng)事人或者當(dāng)事人的成年家屬應(yīng)當(dāng)?shù)綀?chǎng)，拒不到場(chǎng)的，不影響勘驗(yàn)的進(jìn)行。勘驗(yàn)筆錄要有勘驗(yàn)人、當(dāng)事人和被邀參加人的簽名或者蓋章。

　　3、要熟悉法律對(duì)舉證時(shí)間的要求。

　　（１）對(duì)舉證時(shí)限的確定。《規(guī)定》規(guī)定了兩種舉證時(shí)限的確定方式。第一、當(dāng)事人協(xié)商舉證時(shí)限再由法院確認(rèn)。《規(guī)定》第三十三條第二款規(guī)定：“舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。”第二、由人民法院指定舉證時(shí)限。《規(guī)定》第三十三條第三款規(guī)定：“由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。”

　　（２）不按舉證時(shí)限舉證的法律后果。當(dāng)事人不按舉證時(shí)限舉證，將導(dǎo)致對(duì)己不利的法律后果。《規(guī)定》第三十四條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。”放棄舉證意味著放棄自己的訴訟主張，從而不能達(dá)到自己的訴訟目標(biāo)。人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證，意味著當(dāng)事人雖然握有證據(jù)，但不能進(jìn)入訴訟程序予以運(yùn)用，《規(guī)定》第四十七條規(guī)定“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。”這樣，當(dāng)事人手上握有的證據(jù)因?yàn)椴荒茉诜ㄍド铣鍪静⒔?jīng)由當(dāng)事人質(zhì)證，從而不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，當(dāng)事人的訴訟主張也就無從證明，訴訟目標(biāo)也就無從實(shí)現(xiàn)。

　　（３）不能按時(shí)舉證的補(bǔ)救措施。當(dāng)事人如果不能按約定的期限或者法院指定的期限完成舉證責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)積極啟動(dòng)法律允許的舉證延期措施予以補(bǔ)救，以確保所掌握的證據(jù)能合法地進(jìn)入訴訟程序予以充分利用。《規(guī)定》第三十六條規(guī)定：“當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請(qǐng)延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長(zhǎng)舉證期限。當(dāng)事人在延長(zhǎng)的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請(qǐng)，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。”

　　（４）幾個(gè)應(yīng)注意的舉證期限細(xì)節(jié)問題。①申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)的要在舉證期限屆滿前七日提出，得不到許可的要在收到通知書的三日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議。《規(guī)定》第十九條規(guī)定：“當(dāng)事人及其訴訟代理人申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。人民法院對(duì)當(dāng)事人及其訴訟代理人的申請(qǐng)不予準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或其訴訟代理人送達(dá)通知書。當(dāng)事人及其訴訟代理人可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請(qǐng)的人民法院書面申請(qǐng)復(fù)議一次。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請(qǐng)之日起五日內(nèi)作出答復(fù)。”②申請(qǐng)人民法院保全證據(jù)的要在舉證期限屆滿前七日提出。《規(guī)定》第二十三條規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)《民事訴訟法》第七十四條的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。”③證據(jù)交換日為舉證期限屆滿日。《規(guī)定》第三十八條規(guī)定：“人民法院組織當(dāng)事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。”④證據(jù)交換一般只進(jìn)行兩次，但有例外。《規(guī)定》第四十條規(guī)定：“當(dāng)事人收到對(duì)方交換的證據(jù)后提出反駁并提出新證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人在指定的時(shí)間進(jìn)行交換。證據(jù)交換一般不超過兩次。但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件，人民法院認(rèn)為確有必要再次進(jìn)行證據(jù)交換的除外。”⑤向人民法院申請(qǐng)證人出庭作證的要在舉證期限屆滿十日前提出。《規(guī)定》第五十四條規(guī)定：“當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可。”

　　4、要熟悉法律對(duì)提交方式的要求。

　　總的要求是通過法院向?qū)Ψ疆?dāng)事人全面公開披露、展示自己的所有證據(jù)材料。

　　（1）通過庭審調(diào)查的途徑提交。《民事訴訟法》第六十六條規(guī)定：“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時(shí)出示。”《規(guī)定》第四十七條第二款規(guī)定；“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。”這里要注意的問題是，提交證人證言和鑒定結(jié)論時(shí)除了有書面材料以外，還應(yīng)有證人、鑒定人到庭接受詢問，以核實(shí)其主體資格、證言和結(jié)論的可靠性。

　　（2）通過證據(jù)交換的途徑提交。《規(guī)定》第四十七條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人在證據(jù)交換過程中認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。”

　　（3）通過申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)提交。這種提交方式在當(dāng)事人及代理人因客觀原因無法自己收集證據(jù)的情況下使用。

　　《規(guī)定》第十七條規(guī)定了當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)的三種條件：①申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；②涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；③當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。通過人民法院收集的證據(jù)仍然需要在開庭時(shí)當(dāng)庭出示并經(jīng)過質(zhì)證才可以作為定案的依據(jù)。第四十七條規(guī)定：“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。”

　　五、注意舉證剔除夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)和家庭財(cái)產(chǎn)

　　舉證分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)要注意舉證剔除夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)及家庭財(cái)產(chǎn)，要根據(jù)《婚姻法》和相關(guān)司法解釋所界定的夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)和家庭財(cái)產(chǎn)的范圍和認(rèn)定原則收集證據(jù)予以證明。

　　1、夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)。夫妻個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)一般以書面形式進(jìn)行約定，除此之外，不以書面形式進(jìn)行約定的夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)還有：

　　（1）《婚姻法》第十八條規(guī)定：

　　（一）一方的婚前財(cái)產(chǎn)；

　　（二）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；

　　（三）遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)；

　　（四）一方專用的生活用品；

　　（五）其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《意見》，其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)主要是指雙方已登記結(jié)婚，尚未共同生活，各自出資購置、各自使用的財(cái)物；離婚時(shí)一方尚未明確可以取得經(jīng)濟(jì)利益的知識(shí)產(chǎn)權(quán)；婚前復(fù)員軍人、轉(zhuǎn)業(yè)軍人所得的復(fù)員費(fèi)、轉(zhuǎn)業(yè)費(fèi)及從部隊(duì)帶回的醫(yī)藥補(bǔ)助費(fèi)、回鄉(xiāng)生產(chǎn)補(bǔ)助費(fèi)，或者婚后10年內(nèi)取得的復(fù)員費(fèi)、轉(zhuǎn)業(yè)費(fèi)。

　　（2）《解釋（二）》第十三條規(guī)定的軍人的傷亡保險(xiǎn)金、傷殘補(bǔ)助金及醫(yī)藥生活補(bǔ)助費(fèi)。

　　（3）《解釋（二）》第二十二條規(guī)定的當(dāng)事人結(jié)婚前，父母為雙方購置房屋出資、并且沒有明確表示贈(zèng)與雙方的部分，以及出資的父母明確表示贈(zèng)與一方的部分。

　　2、家庭財(cái)產(chǎn)。家庭財(cái)產(chǎn)指家庭成員各自所有財(cái)產(chǎn)及全體家庭成員共同或部分家庭成員共同所有財(cái)產(chǎn)的總和。既包括夫妻個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)、夫妻雙方共同所有的財(cái)產(chǎn)，又包括夫妻之外其他家庭成員個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)以及全體家庭成員共同所有的財(cái)產(chǎn)。對(duì)于有夫妻之外成員的家庭財(cái)產(chǎn)，首先應(yīng)當(dāng)分家析產(chǎn)，將夫妻共同財(cái)產(chǎn)從家庭共同財(cái)產(chǎn)中分割出來后再進(jìn)行分割。對(duì)于確實(shí)難以查清的家庭財(cái)產(chǎn)問題，可以告知當(dāng)事人另案處理，或者中止離婚訴訟，待析產(chǎn)案件處理后再恢復(fù)離婚訴訟。